Évitez les délits d'initiés en vendant des actions avec un plan de règle 10b5-1

Lorsque vous travaillez dans une entreprise publique, vous êtes confronté à une énigme unique dans la création de richesse. Une grande partie de votre salaire est sous forme d'actions de la société, souvent acquises via l'attribution d'options d'achat d'actions et/ou d'unités d'actions restreintes (RSU). Vous envisagez de vendre des actions de l'entreprise pour atteindre vos objectifs financiers, mais vous ne voulez pas être accusé de délit d'initié. Heureusement, la règle 10b5-1 de la SEC peut vous aider.

Risque de délit d'initié

Quand on sait ce qu'on appelle informations matérielles non publiques (MNPI) concernant une entreprise, que vous soyez un dirigeant, un employé ou un étranger, vous ne pouvez pas négocier les titres de cette entreprise tant que le MNPI n'est pas divulgué. MNPI est une information confidentielle sur la société qui fera monter ou descendre le cours de l'action.

Lorsque vous possédez MNPI, que vous ayez ou non pris en compte ces informations dans votre décision d'achat ou de vente, vous risquez d'être accusé de délit d'initié par la Securities and Exchange Commission (SEC) et les procureurs au pénal. Pour rendre les choses encore plus difficiles, les intervalles pendant lesquels les initiés de la société ne possèdent pas de MNPI et peuvent vendre des actions sans risque de délit d'initié peuvent être brefs et peu fréquents.

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Règle 10b5-1 À la rescousse

Si vous êtes dans cette position, comment pouvez-vous vendre régulièrement des actions de l'entreprise ? Vous pouvez utiliser ce qu'on appelle un Règle 10b5-1 plan de trading. Lorsqu'il est correctement créé, un plan 10b5-1 vous permet de diversifier vos avoirs en actions, de vendre des actions pour atteindre les objectifs de votre plan financier et d'éviter d'avoir des ennuis pour délit d'initié.

Alerte: La SEC se concentre sur les abus avec ces plans et a nouvelles règles proposées.

myStockOptions.com a récemment organisé un webinaire sur les plans 10b5-1 et d'autres règles de la SEC. Un panel de trois experts a fourni des informations clés sur le cadre juridique des plans 10b5-1 et sur le rôle qu'ils peuvent jouer dans la planification financière pour les initiés de l'entreprise.

Bases des plans 10b5-1

Un plan 10b5-1 est un plan de négociation d'actions préétabli en vertu de la règle 10b5-1 de la SEC qui fournit une défense affirmative contre les accusations de délit d'initié lorsque vous vendez ou achetez ultérieurement des actions alors que vous connaissez MNPI à propos de votre entreprise. Créé alors que vous ne connaissez pas MNPI, le plan est mis en place à l'avance pour effectuer des ventes et/ou des achats automatiques et périodiques des actions de votre entreprise.

Les plans doivent respecter les exigences, car la SEC commence à prendre des mesures d'exécution pour les abus. Par exemple, la SEC a récemment annoncé (21 septembre 2022) qu'elle avait réglé une procédure d'exécution impliquant un délit d'initié présumé par le PDG de Cheetah Mobile et son ancien président ; cette affaire et les conséquences connexes Ordonnance SEC impliquait l'utilisation abusive d'un plan de la règle 10b5-1.

La déclaration de la SEC cite Joseph G. Sansone, chef de l'unité des abus de marché de la division de l'application de la loi de la SEC, qui explique que "bien que les transactions en vertu des plans 10b5-1 puissent protéger les employés de la responsabilité des délits d'initiés dans certaines circonstances, le plan de ces cadres n'était pas conforme avec les lois sur les valeurs mobilières parce qu'ils étaient en possession d'informations importantes non publiques lorsqu'ils y sont entrés.

Les plans de trading de la règle 10b5-1 sont devenus populaires depuis l'adoption de la règle 10b5-1 de la SEC en 2000. "Plus de 50% des entreprises du Fortune 500 ont au moins un dirigeant utilisant un plan 10b5-1", a observé le panéliste du webinaire Mike Andresino, partenaire de le bureau de Boston du cabinet d'avocats ArentFox Schiff, dans ses remarques liminaires.

Mike a ensuite décrit les paramètres de base des plans 10b5-1. "L'initié qui établit le plan ne peut pas être en possession de MNPI lorsque le plan est établi", a-t-il affirmé. « La personne ne peut exercer aucune influence ultérieure sur la mise en œuvre du plan et doit avoir conclu le plan de bonne foi.

Il existe différentes façons d'établir un plan 10b5-1, a-t-il noté. La méthode de contrat est de loin la plus courante. «Vous concluez un contrat contraignant pour acheter ou vendre des actions de la société qui spécifie, ou a une formule pour déterminer, le nombre d'actions, le prix de l'action auquel elles seront vendues et le moment. Cette formule n'a pas besoin d'être précise. Vous n'avez pas à préciser les prix. Vous pouvez vous référer au marché ; vous pouvez vous référer à des événements extrinsèques.

Deux exemples:

Approche période-vente: Vendre X nombre d'actions le premier jour de chaque mois/trimestre, tant que le prix est supérieur à Y $

Approche par le prix uniquement: Vendre X nombre d'actions à tout moment pendant le plan lorsque le prix atteint $B ; vendre un nombre C supplémentaire d'actions si le prix atteint $D

Importance des forfaits 10b5-1

Les plans commerciaux de la règle 10b5-1 peuvent devenir des outils financiers très importants pour les cadres, les employés et les administrateurs qui connaissent MNPI au sujet de leur entreprise la plupart du temps. Alors que les entreprises ont des fenêtres de négociation ouvertes régulières lorsque vous êtes autorisé à négocier des actions, au milieu périodes d'interdiction lorsque vous n'êtes pas autorisé à négocier, ces périodes de fenêtre peuvent ne pas être utiles pour certains cadres et employés clés.

"En réalité, pour beaucoup d'entre eux, ils peuvent avoir des informations privilégiées à tout moment, que la fenêtre soit ouverte ou fermée", a déclaré le panéliste du webinaire Rich Baker, directeur exécutif de Morgan Stanley Executive Financial Services à New York. Que le MNPI implique un déploiement de produit, une fusion-acquisition ou un litige d'entreprise, il peut maintenir les dirigeants dans des périodes d'interdiction trimestre après trimestre. "J'ai vu des cadres incapables de vendre des actions de l'entreprise pendant deux ans", a déclaré Rich.

Idéalement, a poursuivi Rich, vous configurez un plan 10b5-1 lorsque vous avez une fenêtre de négociation ouverte et que vous ne possédez pas de MNPI. "Il y a une période d'attente, une période de 'refroidissement', avant de pouvoir commencer à trader", a noté Rich. "Ensuite, les échanges devraient être autorisés d'un point de vue juridique dans le cadre du plan sur une base continue par la suite."

Rich a expliqué que les plans 10b5-1 peuvent conférer d'autres avantages au-delà du simple fait de laisser les initiés de l'entreprise échanger des actions de l'entreprise de bonne foi et poursuivre leur planification financière. « Les plans 10b5-1 peuvent réduire les inquiétudes des investisseurs. Ils ont laissé l'entreprise faciliter une disposition ordonnée pour tous leurs cadres afin qu'ils n'aient pas beaucoup de transactions concernant l'optique en cours lorsque l'activité est élevée dans l'entreprise.

"La diversification, la vente d'actions longues, est l'utilisation la plus courante pour les plans 10b5-1", a déclaré Mike Andresino. "Vous pouvez également exercer et vendre des options d'achat d'actions dans le cadre d'un plan 10b5-1. En combinaison avec des actions restreintes et des unités d'actions restreintes, vous pouvez utiliser des plans 10b5-1 pour vendre des actions afin de couvrir les impôts à l'acquisition, même pendant une période d'interdiction.

Meilleures pratiques pour les forfaits 10b5-1

Mike a ensuite discuté de certaines des meilleures pratiques pour les plans 10b5-1 qui ont vu le jour pour s'assurer qu'ils fonctionnent comme une défense affirmative contre les délits d'initiés. "La lettre de la loi n'a pas beaucoup d'exigences, mais au fil des ans, une série de pratiques se sont développées", a-t-il observé en prélude à la couverture des règles proposées par la SEC. L'une est la période de "refroidissement". « Les entreprises ont souvent une période qui doit s'écouler entre l'adoption du plan et la première transaction qui a lieu dans le cadre du plan. Parfois, c'est aussi court que deux semaines. Le sweet spot est généralement de 30, 60 ou 90 jours.

La résiliation anticipée du plan peut, a noté Mike, nuire considérablement à toute affirmation ultérieure selon laquelle vous avez adhéré au plan de bonne foi. "Une chose qui indique aux tribunaux et à la SEC que vous n'avez peut-être pas été de bonne foi est d'adopter un plan, puis, lorsqu'il semble qu'il peut être avantageux de détenir les actions, vous résiliez le plan." De même, a déclaré Mike, plusieurs plans qui se chevauchent peuvent également soulever des questions sur la bonne foi. "Les entreprises imposent souvent des restrictions à cela."

Règles proposées par la SEC

La SEC a nouvelles règles proposées pour 10b5-1 prévoit de lutter contre les abus présumés, a expliqué Rich Baker. Ces règles codifieraient bon nombre des meilleures pratiques qui ont vu le jour. Les modifications ajoutent de nouvelles conditions à la disponibilité de la défense affirmative à la responsabilité pour délit d'initié, notamment :

1. Délai de rétractation de 120 jours avant toute négociation après l'adoption ou la modification du plan
2. Obligation d'attester lors de l'adoption ou de la modification du plan que vous n'avez pas connaissance d'informations matérielles non publiques concernant l'entreprise
3. Aucun chevauchement des accords commerciaux 10b5-1 pour les transactions sur le marché libre
4. Une limite sur les plans de commerce unique à un par période de 12 mois
5. Le régime doit être conclu et exploité de bonne foi

Les deux premières règles de la SEC ne s'appliqueraient qu'aux cadres supérieurs et aux administrateurs, bien qu'une entreprise puisse décider, en vertu de ses propres règles, de les imposer aux autres dirigeants et aux employés. Les règles finales de la SEC sont attendues au printemps 2023.

Planification financière avec les plans 10b5-1

La panéliste du webinaire Megan Gorman, fondatrice de Dames Gestion financière à San Francisco et un Contributeur Forbes.com, a parlé du rôle qu'un arrangement 10b5-1 peut jouer dans la planification financière. Elle a présenté des conseils et des études de cas sur la façon dont elle utilise et conçoit efficacement ces plans pour les clients.

Lors de l'élaboration d'un plan, a-t-elle expliqué, vous devez répondre à quatre questions :

1. Quelles actions vendez-vous ?
2. Combien de temps dure le plan ?
3. Quelle est la fréquence des ventes ?
4. Quelle est la méthode de vente ?

"Les plans de vente mensuels avec des limites sont souvent une excellente approche", a-t-elle déclaré. Elle a noté que la durée optimale du plan est généralement de 12 mois. "Vous pouvez également structurer le plan pour changer à différents moments pour répondre aux besoins de trésorerie."

L'utilisation de ce qu'elle appelle une « conception d'ascenseur » permet de vendre plus d'actions à mesure que le cours des actions de l'entreprise augmente, comme l'illustre l'une de ses études de cas de webinaire. Elle a affirmé qu'il est également crucial de tenir compte de la planification fiscale dans votre arrangement 10b5-1, ainsi que des acquisitions futures d'actions restreintes ou d'unités d'actions restreintes.

L'optique est une autre considération clé, a souligné Megan, en particulier pour les cadres supérieurs qui peuvent facilement tomber sous les projecteurs des médias. "Ce n'est pas parce que vous êtes autorisé à faire un plan 10b5-1 que vous devriez le faire", a-t-elle averti. "Même les actions les plus innocentes peuvent sembler néfastes à l'extérieur." Un test que Megan applique est une expérience de pensée : à quoi ressemblerait cette opération boursière si elle était publiée sur la première page de Le Wall Street Journal?

Rechercher des conseils d'experts

Démarrer un plan de trading selon la règle 10b5-1 n'est pas une activité de bricolage. Vous avez besoin de conseils juridiques, financiers et fiscaux d'experts pour suivre à la fois les règles de la SEC et celles de votre entreprise. Vous voulez vous assurer que vous configurez correctement le plan et qu'il réalise ce que vous voulez sans vous attirer d'ennuis.

Avant de partir, myStockOptions.com a des sections de contenu sur Règle 10b5-1 plans de trading ainsi que prévention des délits d'initiés qui peuvent vous aider à comprendre les règles et les concepts. De plus, le webinaire dans lequel les experts cités ci-dessus sont intervenus est disponible sur demande sur la chaîne de webinaires myStockOptions.